Проведение комплексной проверки приобретаемой компании с целью выявления дефектов актива (Due Diligence), включает анализ юридических рисков при оформлении корпоративных решений, оценку сделок на предмет заинтересованности и (или) крупных сделок, выявление невыгодных сделок и последствия их совершения для приобретаемого (продаваемого) актива, проверка наличия оснований оспаривания сделки, проверка устава на наличие непропорционального распределения прав при принятии решений участников общества, проверка признаков группы при осуществлении хозяйственной деятельности (дочерних связей), проверка превышения чистых активов над уставным капиталом и выявление рисков из обычной хозяйственной деятельности при смене собственника.
Завершение проверки оформляется в виде заключения, в котором формируются рекомендации о совершении наравне с договором купли-продажи доли в уставном капитале письменных соглашений:
-
регулирующих содержание заверений и ответственность за их недостоверность;
-
возмещения имущественных потерь, которые могут возникнуть у стороны сделки;
-
корпоративный договор;
Сделка оформляется в виде договора купли-продажи или опциона на заключение договора.
В настоящее время оборот наводнили сделки с долями уставного капитала по номинальной стоимости, с указанием в договоре купли – продажи на существенность такого условия вне связи с финансовыми показателями организации. Игнорируя объективную оценку финансового состояния организации, покупатель рискует приобрести невыгодный актив, когда с переходом прав на долю в уставном капитале сохраняются обязательства юридического лица, принятые органами управления до совершения сделки. Поэтому проявление достаточной осмотрительности* при совершении сделки направлено на проверку хозяйственной деятельности организации для получения гарантий (заверений) об отсутствии скрытых пассивов при формировании цены, зависящей от финансовых показателей организации.
*Примеры судебно – арбитражной практики, когда недостаточная осмотрительность покупателя не позволяет оспорить невыгодную сделку приобретения доли в уставном капитале (A35-10387-2021_20220622_Reshenie.pdf (arbitr.ru), A40-108718-2021_20210916_Reshenija_i_postanovlenija.pdf (arbitr.ru)).